建设工程施工合同审判要素解析牛富文，严慧勇，程敏，

本书以建设工程施工合同纠纷案件常见审判要素为载体，以问题为导向，坚持面向基层、服务一线，对建设工程施工合同纠纷审判实践中常见要素进行梳理，归纳了十一个要素，即建设工程施工合同订立、主体认定、合同效力、合同解释原则和方法、工期纠纷责任、鉴定事项、工程价款、质量责任、工程价款优先受偿权、合同解除、合同违约及损失赔偿责任。以要素为载体，采用问答方式，对每个要素所涉问题进行归类、分析、解答，附有相关案例，并对所涉规范性文件进行列明，提供裁判指引，具有很强的针对性、实用性。

• 简目
• 第一章　建设工程施工合同的订立
• 一、建设工程施工合同订立和内容
• （一）建设工程施工合同的订立方式
• （二）建设工程施工合同主要内容
• 二、招标、投标和中标——建设工程施工合同的要约邀请、要约和承诺
• （一）招标——建设工程施工合同订立中的要约邀请
• （二）投标——建设工程施工合同订立中的要约
• （三）开标、评标、中标——建设工程施工合同订立中的承诺
• 三、书面——建设工程施工合同的外在形式
• 四、中标之后未签订书面合同的民事责任
• 第二章　建设工程施工合同主体认定
• 一、发包
• （一）发包人的认定
• （二）审判实务中需注意的问题
• 二、内部承包
• （一）内部承包的认定
• （二）内部承包的责任承担
• 三、转包
• （一）转包的认定和情形
• （二）审判实务中需注意的问题
• 四、分包
• （一）分包与违法分包
• （二）劳务作业分包和专业工程分包
• 五、挂靠
• （一）挂靠的认定
• （二）审判实务中需注意的问题
• 六、实际施工人
• （一）实际施工人的认定
• （二）实际施工人对发包人的债权请求权
• 第三章　建设工程施工合同效力认定
• 一、一般规定
• 二、与招投标有关的效力问题
• 三、与资质有关的效力问题
• 四、与行政审批许可相关的效力问题
• 五、涉及转包、分包合同效力问题
• 六、其他效力认定问题
• 第四章　建设工程施工合同解释原则和方法
• 一、建设工程施工合同解释前提
• 二、建设工程合同解释原则
• （一）尽量通过合同解释使合同有效
• （二）尽量使合同约定都有意义，都有目的性
• （三）特定约定优于一般约定
• （四）当事人之间共同的理解优先
• 三、建设工程施工合同解释方法
• （一）文字解释方法
• （二）体系解释方法
• （三）行业通常解释方法
• （四）技术规范术语解释方法
• 第五章　建设工程施工合同工期纠纷责任认定
• 一、工期
• 二、开工、竣工日期认定
• （一）开工日期认定
• （二）竣工日期认定
• 三、工期顺延认定
• 四、工期索赔
• （一）承包人停工、窝工损失索赔
• （二）发包人工期索赔
• （三）双方工期索赔
• 第六章　建设工程施工合同鉴定事项
• 一、司法鉴定的基本问题
• 二、鉴定的启动
• 三、鉴定的开展
• （一）如何确定鉴定事项？
• （二）如何确定鉴定方法？
• （三）鉴定资料提交有哪些要求？
• （四）鉴定资料的质证需注意哪些问题？
• （五）鉴定活动有哪些遵循的原则？
• 四、鉴定的规范
• （一）鉴定机构和鉴定人员的资质
• （二）鉴定人回避的情形有哪些？
• （三）鉴定委托书需要注意什么？
• （四）鉴定委托接受与否如何处理？
• （五）鉴定人是否需要签署承诺书？
• （六）鉴定期限如何确定？
• （七）现场勘验有哪些注意事项？
• 五、鉴定意见的采信
• （一）鉴定意见的出具
• （二）鉴定人出庭作证需注意哪些问题？
• （三）专家辅助人出庭需注意哪些问题？
• （四）鉴定补充和补正的情形有哪些？
• （五）鉴定意见的采信需注意哪些问题？
• （六）哪些情形可以提出重新鉴定？
• （七）鉴定费用
• 第七章　建设工程施工合同工程价款认定
• 一、建设工程价款支付条件
• （一）工程价款支付的一般条件是什么？
• （二）工程价款支付的特别条件包括哪些？
• 二、工程价款认定的一般原则
• 三、发包人对报审价的审核确认
• （一）当事人就工程价款的结算数额达成一致后，又提出异议要求通过鉴定确认工程价款，如何处理？
• （二）发包人委托第三方对报审价进行审核得出的结果，能否视为发包人的审核意见？
• （三）承包人依据结算默认条款主张工程价款的，应否予以支持？
• （四）未明确约定结算默认条款时，能否以承包人报送的竣工结算文件认定工程造价？
• 四、依据约定的计价方式类型来确定结算工程价款
• 五、依据审计机关的审计报告确定工程价款
• （一）依据审计机关的审计报告确定工程价款时应遵循的一般原则是什么？
• （二）审判实务中应注意的问题有哪些？
• 六、工程价款认定中的常见问题
• （一）挂靠、转包等情形下约定的管理费应如何处理？
• （二）发包人垫付的材料款应如何认定？ （三）承包人为实际施工人代付诉讼款项数额应如何认定？ （四）以房抵付工程款时应如何处理？ （五）发包人委派的监理人员或发包人的工作人员签字确认的工程签证单的效力应如何认定？ 第八章　建设工程施工合同质量责任认定 一、工程质量责任 二、工程质量保修责任 （一）保修责任 （二）工程质量保证金返还责任 第九章　建设工程施工合同工程价款优先受偿权认定 一、享有工程价款优先受偿权的权利主体认定 （一）涉及主体及认定 （二）特殊情形下承包人是否享有工程价款优先受偿权的认定 二、工程价款优先受偿权的客体 （一）优先受偿权的客体是否及于建设工程所占用建设用地使用权的拍卖价款？ （二）承包人对地上新增建筑物主张工程价款优先受偿权是否受土地抵押的影响？ 三、工程价款优先受偿权所担保债权范围 （一）涉及的主要问题 四、工程价款优先受偿权行使及实现方式 （一）工程价款优先受偿权的行使方式包括哪些？ （二）行使或实现工程价款优先受偿权存在的常见问题 五、工程价款优先受偿权行使期限的确定 （一）行使期间及起算时间如何确定？ （二）起算点有哪些特殊情况？ 六、其他 （一）发包人能否以案涉工程为在建商品房且已经销售完毕为由否定承包人享有工程价款优先受偿权？ （二）承包人享有的工程价款优先受偿权能否对抗已经支付了全部或绝大多数购房款的消费者的权利？ 第十章　建设工程施工合同的解除 一、建设工程施工合同解除的类型 二、建设工程施工合同的解除事由 三、建设工程施工合同解除后的义务及责任 第十一章　建设工程施工合同违约及损失赔偿责任 一、发包人、承包人的主要义务 （一）发包人的主要义务有哪些？ （二）承包人的主要义务有哪些？ 二、违约责任的承担方式 三、违约金过高的认定及调整 四、合同无效，工程价款如何支付 五、合同无效，能否参照约定标准确定损失赔偿数额 六、发包人拖延验收或结算，利息起算点如何确定 七、承包人同时主张逾期支付工程款利息及违约金，如何处理 八、合同中约定的“罚款”条款性质及效力如何认定 九、承包人以发包人拖延结算或欠付工程款为由拒绝交付在建或已完工程的，如何处理
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